پایان نامه – جایگاه ادغام وتجزیه درحقوق شرکتها ومقایسه آن باتبدیل انحلال وتصفیه

تئوری بازارقابل رقابت یک نظریه جدید است و برخی ازاقتصاددانان مشهور اعتقاد [۱]دارند که حقوق رقابت را می توان برمبنای آن وضع کرد. عده دیگراز آنان این نظریه رایک انقلاب در تئوری انحصارگری قلمداد نموده اند که ممکن است برخی ازمشکلات حاصله توسط نظریه مذکور راحل کند. یکی ازاین مشکلات بحث ادغام وتجزیه شرکتهاست. طبق این نظریه شرکتها باید بتوانند براحتی رقابت کنند. آنها برای جلب سرمایه و توسعه شرکت دست به طرح ادغام شرکت یا اینکه تجزیه شرکت را فرایندی می دانند که به این مهم دست می یابند. پس این مقوله درسایه ی یک بازار ازاد بوجود خواهد آمد.

قانون برنامه پنج سال توسعه ج.ا.ا درماده ۱۰۷بر روی این موضوع تاکید دارد وآن را مجاز میدارد. طبق این ماده تشکیل گروه اقتصادی با منافع مشترک دو یا چند شخص حقیقی و حقوقی بمنظور تسهیل و گسترش فعالیت اقتصادی وتجاری …بارعایت موازین اسلامی واصل منع اضراربه غیر ومنع انحصار مجاز است. ملاحظه می شود که اولا برنامه ۵ سال روی یک رقابت سالم تاکید دارد، ثانیا این رقابت باید ساده انگاشته شود که براحتی سهامداران بتوانند باهم رقابت داشته باشند. یکی ازاین رقابتها درزیر سایه این اصل، ادغام وتجزیه شرکتهاست که در نبود قوانین مدون دولت باید شرایط زیربنایی آنرا ایجاد کند تا رقابت تسهیل شود.

دانلود پایان نامه :

تحلیل و بررسی ادغام وتجزیه شرکتها درلایحه جدید قانون تجارت ومقایسه آن باقوانین فعلی تجاری

گفتارچهارم: تحلیل جایگاه ادغام وتجزیه درحقوق شرکتها ومقایسه آن باتبدیل انحلال وتصفیه

تبدیل،انحلال وتصفیه سه مرحله پایانی شرکت سهامی اند ولیکن ادغام وتجزیه مراحل قبل ازاین سه مرحله می باشد ونوبت به تصفیه نمی رسد. با این تفاوت که تبدیل به حیات شرکت خاتمه نمی دهد ولی انحلال قطعا به فعالیت شرکت خاتمه می دهد. شرکت همانطور که در یک لحظه به وجود نمی آیند در یک لحظه هم خاتمه نمی یابد بلکه در مدتی بعد از تغییر یاانحلال ممکن است دو سال یا بیشتر به طول انجامیده باید مطالبات شرکت وصول وبدهی های آن پرداخت وحسابها تصفیه شود وپس ازبه صفر رسیدن سرمایه شرکت به حیات شخصیت حقوقی پایان بخشد.

 

بند اول: تبدیل شرکتها ومقایسه آن با ادغام وتجزیه

الف: مفهوم وفلسفه تبدیل درانواع شرکتهای تجاری

منظور از تبدیل شرکت این است که بدون محوشخصیت حقوقی قبلی شرکت و ایجاد شخصیت حقوقی جدیدی برای آن، شرکت شکل وقالب نو پیدا کند.[۲] شرکابه هنگام ایجاد شرکت با ملاحظه خصوصیات هریک ازانواع شرکتهای تجاری ومقایسه آن با نیازهای خویش مبادرت به انتخاب مناسب ترین نوع شرکت می نماید. معذلک مکن است دراین راه دچاراشتباه گردند و یا آنکه گذشت زمان وتغییر اوضاع واحوال، تغییرنوع شرکت راایجاب نماید. در این صورت شرکا مایل نیستند شرکت موجود رااز میان برده وشرکت جدیدی رابوجود آورند بلکه علاقمندند که بدون لطمه به استمرار حیات شخصیت حقوقی شرکت تجاری، نوع آن تغییریابد.[۳] معمولا یک شرکت ازیک نوع به شرکتها ازنوع دیگربدون تصفیه وباحفظ شخصیت حقوقی تبدیل می شود.[۴] تبدیل شرکت ازمنظرروابط شرکا بامانعی مواجه نیست زیرا همان توافقی که نوع خاصی ازشرکت رابوجود آورده است منطقا” قادر به تغییرنوع آن نیز هست.

درقانون تجات و لایحه قانون اصلاح قسمتی ازقانون تجارت قاعده ای کلی که دلالت بر جواز تبدیل همه انواع شرکت به یکدیگر باشد وجود ندارد، اما احکام خاصی دراین زمینه ملاحظه می شود، ازجمله ماده ۲۷۸لایحه قانون تجارت تبدیل شرکت سهامی خاص به سهامی عام وماده ۱۳۵قانون تجارت تبدیل شرکت تضامنی به سهامی راتجویز نموده است وتبدل شرکت نسبی به شرکت سهامی (ماده ۱۸۹ ناظر به ماده ۱۳۵ ق ت) راپیش بینی نموده است. ولی در عمل با توجه به مبلغ سرمایه شرکت سهامی عام وبا توجه به مسئولیت تضامنی درشرکت اشخاص، شرکت سهامی عام قابل تبدیل به شرکت سهامی خاص وشرکت بامسئولیت محدود و شرکت تعاونی است. شرکت سهامی خاص قابل تبدیل به شرکت بامسئولیت محدود و شرکت تعاونی است.[۵]

 

ب: مقایسه تبدیل با ادغام و تجزیه

درتبدیل شرکت به شرکت دیگر، رعایت مقررات ایجاد شرکتها که شکل و قالب جدید شرکت قبلی را تشکیل می دهد ضروری است. بر فرض مثال اگر بخواهیم شرکت سهامی خاص رابه شرکت سهامی عام تبدیل کنیم، تبدیل در صورتی انجام می شود که مقررات شرکت سهامی عام رعایت شده باشد در همین راستا ماده۲۸۷ لایحه اصلاح قانون تجارت مقررمی دارد: شرکت سهامی خاص در صورتی می تواند به شرکت سهامی عام تبدیل شود که اولا” موضوع به تصویب مجمع عمومی فوق العاده شرکت سهامی خاص رسیده باشد ثانیا” سرمایه آن حداقل به میزانی باشد که برای شرکتهای سهامی عام مقررشده است ویا شرکت سرمایه خود رابه میزان مذکور افزایش دهد. ثالثا” دوسال تمام ازتاریخ تاسیس و ثبت شرکت گذشته ودو ترازنامه ی آن به تصویب مجمع عمومی عادی صاحبان سهام رسیده باشد. رابعا” اساسنامه آن با رعایت مقررات درمورد شرکتهای سهامی عام تنظیم و یا اصلاح شده باشد. البته قانون گذار جدید در ماده ۶۱۷و۶۱۸درگفتار دوم از فصل اول خود را به این موضوع اختصاص داده است وشرایط آنرا بیان میکند. همانطور که ملاحظه می کنیم ماده۲۷۸لایحه به طورصریح شرایط تبدیل یک شرکت سهامی رابیان می کند، سوالی که پیش می آید این است که آیااین مقررات درادغام و تجزیه نیز کاربرد دارد؟

درلایحه اصلاحی ۱۳۴۷قانون تجارت وآئین نامه های تصویب قبل ازآن ادغام و تجزیه شرکتهای تجاری را پیش بینی نکرده اند ولی مطابق اصول این شرکتها می توانند دریکدیگر ادغام یا منفک و تجزیه شوند. این نکته رامی توان ازماده ۵۸۸ قانون تجارت استنباط کرد که بموجب آن، شخص حقوقی می تواند دارای کلیه ی حقوق وتکالیف قانونی افراد انسانی باشد، جزآنچه مختص انسان است، چون ابوت وامثال ذلک. اما چه کسی می تواند دراین مورد تصمیم بگیرد، دراینجا هم قانون ساکت است. البته درکشورهای اروپایی این مهم برعهده ی مجمع عمومی شرکت است. درادامه مطلب باید ذکرکنیم که درادغام وتجزیه رضایت کلیه شرکایی که قصد ادغام و تجزیه رادارند ضروری است همانطورکه در تبدیل مجمع عمومی فوق العاده مسئول این فرآیند است .[۶]

خوشبختانه این نواقص درلایحه تقدیمی۱۳۹۰قانون تجارت به مجلس این مشکل مورد پیش بینی قانونگذار قرارگرفت ودرصد دفع کاستی ها برآمد. مثلا” درماده ۵۹۸بیان می دارد طرح مشترک ادغام و تجزیه بوسیله مدیران طرف ادغام و تجزیه تهیه می شود و به تصویب می رسد. ضمن اینکه اساسنامه شرکت می تواند تصمیم گیری درمورد تهیه و تصویب طرح مزبور را به موافقت اولیه مجمع عمومی فوق العاده موکول کرد واین همان نوتی است که در تبدیل شرکت های سهامی لایحه ۱۳۴۷از آن سخن گفته است.

ادغام وتجزیه موجب انحلال  شرکتهایی می شوند که ازبین می رود بدون آنکه اموال آنها تصفیه شود. در واقع دارایی های شرکت هایی که درنتیجه ادغام یا تجزیه ازبین می روند به شرکت جدید انتقال می یابد. معمولا” یک شرکت ازیک نوع به شرکت ازنوع دیگر بدون تصفیه و شخصیت حقوقی تبدیل می شود. اصطلاح تبدیل شرکت درماده ۵و ماده۲۷۸ ق اصطلاح ۱۳۴۷وارد شده است. همانطورکه گفتیم مبحث تجزیه وادغام مورد بحث لایحه ۱۳۴۷نیست ولی درلایحه تقدیمی۱۳۹۰در م۵۹۷مورد نظرقانونگذار قرار دارد که بیان می کند شرکتهای تعاونی سهامی خاص و تعاونی غیر سهامی فقط می توانند بارعایت مقررات این قانون شرکتهای هم نوع خود به روش ساده ومرکب ادغام یا به شرکت هم نوع خود به طور کلی یا جزئی تجزیه شوند، لکن سایر شرکتها می توانند بارعایت این قانون دراین شرکتها با شرکت تعاونی سهامی عام ادغام شوند مشروط براینکه شرکا یاسهامداران که پس ازادغام باشرکت تعاونی مجبورانتقال بخشی ازسهام خود می باشند وبااین ادغام موافقت کنند. همچنین تشکیل هریک ازاین شرکتها ازطریق ادغام شرکتهای هم نوع آن شرکت باسایر شرکتها رعایت این قانون مجاز است. پس همانطورکه بیان شد درادغام وتجزیه باید نوع شرکتها درنظر گرفته شود سپس طرح ادغام و تجزیه بیان شود.

[۱] همان، ص۱۶٫

[۲]  ربیعا اسکینی، منبع پیشین، ص۴۲٫

[۳]  کورش کاویانی، حقوق تجارت۲، شرکتهای تجاری، انتشارات میزان، (چاپ دوم،زمستان۱۳۸۹) ص۲۰۷٫

[۴]  حسین خزاعی، منبع پیشین، ص۵۵٫

[۵] همان، ص۵۶٫

[۶] ربیعا اسکینی، منبع پیشین، ص۴۶و۴۷٫

سایت پتروس کاملترین بانک دانلود پایان نامه ، پروپوزال ، پروژه دانشجویی و گزارش سمینار با هزاران فایل پایان نامه و پروپوزال آماده دانشجویی با فرمت word و پسوند doc قابل ویرایش کارشناسی ارشد با امکان دانلود رایگان پروپوزالها و پایان نامه ها امکان خرید پایان نامه را برای دانشجویان و محققان محترم برای استفاده در تحقیقات فراهم نموده است. سایت پتروس یکی از  کاملترین و بزرگ ترین سایت های فروش پایان نامه آماده می باشد شما در سایت پتروس امکان دانلود پروژه دانشجویی ، دانلود پروپزال و همچنین دانلود پایان نامه را خواهید داشت. در صورتی که به دنبال پایان نامه و پورپوزال دانشجویی خاصی می گردید می توانید در باکس زیر کلمه کلیدی خود را وارد نمایید :
[do_widget id=search-3]